المطلب الثاني أركان النكاح
وفيه ثلاث مسائل هي:1
الجزء: 1 - الصفحة: 106
1 - بيانها.
2 - وجه تسميتها.
3 - شروطها.
المسألة الأولى: بيان أركان النكاح:
للنكاح ركنان هما:
1 - الزوجان.
2 - الصيغة.
المسألة الثانية: وجه تسميتها:
سميت أركان النكاح بهذا الاسم لتوقف النكاح عليها.
فلو وجد الزوجان من غير عقد للنكاح لم يوجد.
ولو وجد الإيجاب والقبول من غير زوجين لم يوجد.
المسألة الثالثة: شروط الأركان:
وفيها فرعان هما:
1 - شروط الزوجين.
2 - شروط الصيغة.
الفرع الأول: شروط الزوجين:
وفيه أمران هما:
1 - بيان الشروط.
2 - ما يخرج بها.
الأمر الأول بيان الشروط:
يشترط في الزوجين الخلو من الموانع للنكاح.
الأمر الثاني: ما يخرج بها:
وفيه جانبان هما:
1 - بيان ما يخرج.
2 - الأمثلة.
الجزء: 1 - الصفحة: 107
الجانب الأول: بيان ما يخرج:
خرج بشرط خلو الزوجين من الموانع الزوجان المتصفان بالموانع.
الجانب الثاني: الامثلة:
وفيه جزءان هما:
1 - بيان الأمثلة.
2 - الأدلة.
الجزء الأول الأمثلة:
من أمثلة موانع النكاح في الزوجين أو أحدهما ما يأتي:
1 - الإحرام فإن نكاح المحرم لا يصح سواء كان الإحرام من الزوجين أو من أحدهما.
2 - كون الزوجة في العدة من آخر أو من وطء غير مشروع.
3 - كون الزوجة من المحرمات.
الجزء الثاني: الأدلة:
وفيه ثلاث جزئيات.
الجزئية الأولى: دليل الشرط الأول:
يدل لهذا الشرط حديث: (لا ينكح المحرم ولا يُنكح) 2.
الجزئية الثانية: دليل الشرط الثاني:
يدل لهذا الشرط قوله تعالى: ﴿وَلَا تَعْزِمُوا عُقْدَةَ النِّكَاحِ حَتَّى يَبْلُغَ الْكِتَابُ أَجَلَهُ﴾ 3.
الجزء: 1 - الصفحة: 108
الجزئية الثالثة: دليل الشرط الثالث:
من أدلة هذا الشرط قوله تعالى: ﴿حُرِّمَتْ عَلَيْكُمْ أُمَّهَاتُكُمْ﴾ 4.
الفرع الثاني: شروط الصيغة:
وفيه ثلاثة أمور هي:
1 - المراد بالصيغة.
2 - من تكون منه.
3 - ما يشترط فيها.
الأمر الأول: بيان المراد بالصيغة:
المراد بالصيغة: الإيجاب للنكاح وقبوله.
الأمر الثاني: من تكون منه:
وفيه جانبان هما:
1 - من يكون منه الإيجاب.
2 - من يكون منه القبول.
الجانب الأول: من يكون منه الإيجاب:
الإيجاب يكون من ولي الزوجة سواء كان قريباً أم وصياً أم وكيلا فيه حسب ترتيب الأولياء الآتي في شروط النكاح.
الجانب الثاني: من يكون منه القبول:
قبول النكاح يكون من الزوج نفسه أو من وليه أو من الوكيل فيه.
الأمر الثالث: ما يشترط في الصيغة:
قال المؤلف - رحمه الله تعالى -: ولا يصح ممن يحسن العربية بغير لفظ زوجت أو أنكحت؛ وقبلت هذا النكاح، أو تزوجتها، أو تزوجت، أو قبلت.
الجزء: 1 - الصفحة: 109
الكلام في هذا الأمر في ثمانية جوانب هي:
1 - كون الصيغة بلغة الإنكاح أو التزويج.
2 - كونها بلفظ الربية.
3 - النطق بها.
4 - نص النائب على صفته في النكاح.
5 - تأخر القبول عن الإيجاب.
6 - اتصال القبول بالإيجاب.
7 - مطابقة القبول للإيجاب.
8 - تضمن الإيجاب للقبول.
الجانب الأول: كون الصيغة بلفظ الإنكاح أو التزويج:
وفيه ثلاثة أجزاء هي:
1 - بيان الخلاف.
2 - التوجيه.
3 - الترجيح.
الجزء الأول: الخلاف:
اختلف في اشتراط كون صيغة عقد النكاح بلفظ الإنكاح أو التزويج على قولين:
القول الأول: أنه شرط.
القول الثاني: أنه ليس بشرط.
الجزء الثاني: التوجيه:
وفيه جزئيتان هما:
توجيه القول الأول.
توجيه القول الثاني.
الجزئية الأولى: توجيه القول الأول:
وجه القول باشتراط كون صيغة النكاح بلفظ الإنكاح أو التزويج: بأن هذين اللفظين هما اللذان ورد بهما القرآن، كما في قوله تعالى: ﴿فَلَمَّا قَضَى زَيْدٌ مِنْهَا وَطَرًا زَوَّجْنَاكَهَا﴾ 5.
الجزء: 1 - الصفحة: 110
وقوله تعالى: ﴿فَانْكِحُوا مَا طَابَ لَكُمْ مِنَ النِّسَاءِ﴾ 6.
الجزئية الثانية: توجيه القول الثاني:
وجه هذا القول بما يأتي:
1 - ما ورد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - زوج امرأة بلفظ التمليك) 7.
2 - ما ورد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تزوج صفية وجعل عتقها صداقها 8.
الجزء الثالث: الترجيح:
وفيه ثلاث جزئيات:
1 - بيان الراجح.
2 - توجيه الترجيح.
3 - الجواب عن وجهة القول الرجوح.
الجزئية الأولى: بيان الراجح:
الراجح - والله أعلم - عدم الاشتراط، وأن النكاح يصح وينعقد بما يدل عليه من الألفاظ، لكن الأولى أن يكون العقد بهذين اللفظين.
الجزئية الثانية: توجيه الترجيح:
وفيه فقرتان هما:
1 - توجيه صحة النكاح بغير لفظ الإنكاح أو التزويج.
2 - توجيه تفضيل كونه بهما.
الفقرة الأولى: توجيه الصحة:
وجه صحة النكاح بغير لفظ الإنكاح أو التزويج ما يأتي:
الجزء: 1 - الصفحة: 111
1 - أنه ورد بغير اللفظين المذكورين كما تقدم في الاستدلال.
2 - أنه لا دليل على بطلانه بغيرهما، وما استدل به المشترطون سيأتي
الجواب عنه.
الفقرة الثانية: توجيه تفضيل كون النكاح باللفظين المذكورين:
وجه تفضيل النكاح بلفظ الإنكاح أو التزويج: أنه أحوط، وخروجاً من
الخلاف.
الجزئية الثالثة: الجواب عن وجهة القول المرجوح:
يجاب عما استدل به المشترطون: أنه يدل على انعقاد النكاح به، لكنه لا يدل على عدم انعقاده بغيره؛ لأن النص على الشيء لا يمنع سواه ما لم يتضمن منعه، فالإقرار بالمديونية بمعين لا يمنع المديونية بسواه.
ونص القرآن على لفظ البيع لم يمنع انعقاده بغيره.
الجانب الثاني: كون الصيغة بلفظ العربية:
وفيه جزءان هما:
1 - في حق من يحسن العربية.
2 - في حق من لا يحسنها.
الجزء الأول: اشتراط أداء صيغة عقد النكاح بالعريية لمن يحسنها:
وفيه أريع جزئيات هي:
1 - الخلاف.
2 - التوجيه.
3 - الترجيح.
4 - شرط الصحة عند القائلين بها.
الجزئية الأولى: الخلاف:
اختلف في صحة النكاح بغير العربية لمن يحسنها على قولين:
القول الأول: أنه لا يصح.
القول الثاني: أنه يصح.
الجزء: 1 - الصفحة: 112
الجزئية الثانية: التوجيه:
وفيها فقرتان هما:
1 - توجيه القول الأول.
2 - توجيه القول الثاني.
الفقرة الأولى: توجيه القول الأول:
وجه القول بعدم صحة النكاح بغير العربية لن يحسنها بما يأتي:
1 - أنها التي وردت بها الشريعة من الكتاب والسنة فلا يعدل عنها إلى غيرها مع القدرة عليها.
2 - أن الشهادة معتبرة على النكاح ولا تتأتى عليه بغير العربية.
الفقرة الثانية: توجيه القول الثاني:
وجه هذا القول بما يأتي:
1 - قياس النكاح على سائر العقود.
2 - أنه غير متعبد به بلفظ معين فلا يجب التزامه.
3 - أنه قد أسلم في صدر الإسلام من يحسن العربية من العجم ولم ينقل أنهم كانوا يلزمون بعقد النكاح بالعربية.
الجزئية الثالثة: الترجيح:
وفيها ثلاث فقرات هي:
1 - بيان الراجح.
2 - توجيه الراجح.
3 - الجواب عن وجهة القول المرجوح.
الفقرة الأولى: بيان الراجح:
الراجح - والله أعلم - أن النكاح يصح بغير العربية لمن يحسنها مع الكراهة بشرطه الآتي بيانه في الجزئية الرابعة.
الجزء: 1 - الصفحة: 113
الفقرة الثانية: توجيه الترجيح:
وفيها شيئان هما:
1 - توجيه الصحة.
2 - توجيه الكراهة.
الشيء الأول: توجيه الصحة:
وجه ترجيح صحة النكاح بغير العربية: أن الأصل الصحة ولا دليل على المنع، وسيأتي الجواب عن دليل المبطلين.
الشيء الثاني: توجيه الكراهة:
وجه كرهة عقد النكاح بغير العربية لمن يحسنها ما يأتي:
1 - الخروج من الخلاف.
2 - أنه عدول عن لغة القرآن من غير حاجة.
الفقرة الثالثة: الجواب عن وجهة القول المرجوح:
وفيها شيئان هما:
1 - الجواب عن الاستدلال بورود لفظ النكاح والتزويج في القرآن.
2 - الجواب عن عدم إمكان الشهادة على الكاح بغير العربية.
الشيء الأول: الجواب عن الدليل الأول:
يجاب عن ذلك: بأنه لم يرد في القرآن ما يمنع صحة عقد النكاح بغير العربية، وورود لفظ النكاح والتزويج في القرآن وهو عربي لا يمنع صحته بغير العربية، كما أن ورود لفظ البيع في القرآن لم يمنع صحته بغيرها مما يؤدي إلى معناه.
الشيء الثاني: الجواب عن عدم إمكان الشهادة على النكاح بغير العربية.
يجاب عن ذلك: بأنه يشترط لصحة النكاح بغير العربية فهم الشهود للمعنى كما سيأتي، وبذلك تتأتى الشهادة عليه.
الجزء: 1 - الصفحة: 114
الجزئية الرابعة: شرط الصحة عند القائلين بها:
وفيها فقرتان هما:
1 - بيان الشرط.
2 - التوجيه.
الفقرة الأولى: بيان الشرط:
يشترط لصحة النكاح بغير العربية أن يكون العنى مفهوما للزوج والولي
والشهود والمأذون.
الفقرة الثانية: التوجيه:
وجه توقف صحة عقد النكاح بغير العربية على فهم من يعنيهم العقد لمعنى اللفظ: أنهم إذا لم يفهموا المعنى لم يتم التوافق بين مدلول اللفظ عندهم وما تم العقد عليه.
الجانب الثاني: اشتراط صيغة النكاح بالعربية لمن لا يحسنها:
قال المؤلف - رحمه الله تعالى -: ومن جهلها لم يلزمه تعلمها وكفاه معناهما بكل لسان.
الكلام في هذا الجانب في جزأين هما:
1 - الاشتراط.
2 - التوجيه.
الجزء الأول: الاشتراط:
الذي لا يحسن العربية يصح نكاحه بغيرها ولا يلزمه تعلمها.
الجزء الثاني: التوجيه:
وجه صحة النكاح ممن لا يحسن العربية بغيرها ما يأتي:
1 - أنه لا دليل على اشتراط العربية.
الجزء: 1 - الصفحة: 115
2 - قوله تعالى: ﴿فَاتَّقُوا اللَّهَ مَا اسْتَطَعْتُمْ﴾ 9.
3 - قوله تعالى: ﴿لَا يُكَلِّفُ اللَّهُ نَفْسًا إِلَّا وُسْعَهَا﴾ 10.
4 - أنه لم يرد عن الرسول - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أحد من أصحابه أنهم كانوا يأمرون من لا يحسن العربية بتعلمها حتى يتزوج بها.
الجانب الثالث: النطق بها:
وفيه جزءان هما:
1 - في حق الأخرس.
2 - في حق الناطق.
الجزء الأول: النطق بالصيغة في حق الأخرس:
وفيه جزئيتان هما:
1 - اشتراط النطق.
2 - ما ينوب عنه.
الجزئية الأولى: اشتراط النطق:
وفيها فقرتان هما:
1 - الاشتراط.
2 - التوجيه.
الفقرة الأولى: الاشتراط:
إذا كان الزوج أخرس لم يلزمه النطق بصيغة النكاح وكفاه ما يدل عليها.
الفقرة الثانية: التوجيه.
وجه عدم اشتراط النطق بصيغة النكاح للأخرس ما يأتي:
1 - أنه لا يستطيع ذلك فلا يكلف ما لا يستطيع لقوله تعالى: ﴿فَاتَّقُوا اللَّهَ مَا اسْتَطَعْتُمْ﴾ 11.
الجزء: 1 - الصفحة: 116
2 - أنه لو كلف بالنطق لامتنع عليه الزواج لتعذر النطق.
الجزئية الثانية: ما ينوب عن النطق بالنسبة للأخرس:
1 - إذا كانت إشارته مفهومة.
2 - إذا كانت إشارته غير مفهومة.
الفقرة الأولى: إذا كانت إشارته مفهومة:
وفيها شيئان هما:
1 - الاكتفاء بها.
2 - التوجيه.
الشيء الأول: الاكتفاء بالإشارة:
إذا كانت إشارة الأخرس مفهومة اكتفي بها وصح نكاحه بها.
الشيء الثاني: التوجيه:
وجه الاكتفاء بالإشارة للأخرس إذا فهمت: أنها تؤدي المعنى، وهو لا يستطيع غيرها، فلا يكلف غيرها، لقوله تعالى: ﴿لَا يُكَلِّفُ اللَّهُ نَفْسًا إِلَّا وُسْعَهَا﴾ 12.
الفقرة الثانية: إذا لم تفهم إشارته:
وفيها شيئان هما:
1 - إذا كان يحسن الكتابة.
2 - إذا كان لا يحسن الكتابة.
الشيء الأول: إذا كان يحسن الكتابة:
وفيه نقطتان هما:
1 - الاكتفاء بها.
2 - التوجيه.
الجزء: 1 - الصفحة: 117
النقطة الأولى: الاكتفاء بالكتابة:
إذا لم تفهم إشارة الأخرس وكان يحسن الكتابة اكتفي بها وصح نكاحه بها.
النقطة الثانية: التوجيه:
وجه الاكتفاء بكتابة الأخرس في قبول النكاح ما يأتي:
1 - أنها تؤدي الغرض، وقد تعذرت الإشارة منه فيكتفى بالكتابة.
2 - أن الحقوق تثبت بها في غير النكاح فيثبت بها النكاح كذلك.
الشيء الثاني: إذا كان لا يحسن الكتابة وإشارته لا تفهم:
وفيه نقطتان هما:
1 - ما يتم به القبول.
2 - التوجيه.
النقطة الأولى: ما يتم به القبول:
إذا كان الأخرس لا يحسن الكتابة وإشارته لا تفهم قام وليه مقامه.
النقطة الثانية: التوجيه:
وجه قيام ولي الأخرس مقامه في قبول النكاح إذا كان لا يحسن الكتابة وإشارته غير مفهومة: أنه لا سبيل إلى تزويجه بغير ذلك فيتعين.
الجانب الرابع: نص النائب على صفته في النكاح:
وفيه جزءان هما:
1 - أمثلة النص.
2 - توجيه الاشتراط.
الجزء الأول: أمثلة النص:
وفيه جزئيتان هما:
1 - أمثلة النص في حال النيابة عن الزوجة أو وليها.
2 - أمثلة النص في حال النيابة عن الزوج.
الجزء: 1 - الصفحة: 118
الجزئية الأولى: أمثلة النص في حالة النيابة عن الزوجة أو وليها:
من أمثلة ذلك ما يأتي:
1 - أن يقول النائب: زوجتك موكلتي فلانة بنت فلان.
2 - أن يقول زوجتك بنت موكلي فلان بن فلان، فلانة بنت فلان.
3 - أن يقول: زوجتك أم موكلي فلان ابن فلان، فلانة بنت فلان.
4 - أن يقول: زوجتك أخت موكلي فلان بن فلان، فلانة بنت فلان.
5 - أن يقول: زوجتك مولية موكلي فلان بن فلان، فلانة بنت فلان.
الجزئية الثانية: أمثلة النص في حالة النيابة عن الزوج:
من أمثلة ذلك ما يأتي:
1 - أن يقول النائب: قبلت هذا النكاح لموكلي فلان بن فلان.
2 - أن يقول: قبلت هذا الزواج لموكلي فلان بن فلان.
3 - أن يقول: قبلت نكاح فلانة بنت فلان لموكلي فلان بن فلان.
الجزء الثاني: توجيه الاشتراط:
وجه اشتراط نص النائب على صفته في النكاح: أن الفروج يحتاط لها فيجب أن يكون محل العقد في غاية الوضوح خاليا من أي لبس أو إيهام، فلو لم ينص النائب على صفته في النكاح لم تظهر صفته فيه، واكتنف الغموض محل العقد لاحتمال أن يكون النكاح لمتولي القبول.
الجانب الخامس: تقدم القبول عن الإيجاب:
قال المؤلف - رحمه الله تعالى -: فإن تقدم القبول لم يصح.
الكلام في هذا الجانب في جزأين هما:
1 - أمثلة تقدم القبول.
2 - حكم العقد.
الجزء: 1 - الصفحة: 119
الجزء الأول: أمثلة تقدم القبول:
من أمثلة تقدم القبول على الإيجاب ما يأتي:
1 - أن يقول الخاطب زوجني ابنتك.
فيقول الولي: زوجتكها.
2 - أن يقول الخاطب: قبلت زواج ابنتك.
فيقول الولي: قد زوجتك إياها.
3 - أن يقول الخاطب: هل تزوجني ابنتك.
فيقول الولي: زوجتك إياها.
4 - أن يقول الخاطب: ألا تزوجني ابنتك.
فيقول الولي: زوجتك إياها.
5 - أن يقول الخاطب: ليتك تزوجني ابنتك.
فيقول الولي: زوجتكها.
الجزء الثاني: حكم العقد:
وفيه جزئيتان هما:
1 - إذا كان القبول بلفظ الاستفهام ونحوه.
2 - إذا كان القبول بلفظ الماضي أو الطلب.
الجزئية الأولى: إذا حان القبول بلفظ الاستفهام ونحوه:
وفيه فقرتان هما:
1 - أمثلة الاستفهام ونحوه.
2 - حكم العقد.
الفقرة الأولى: الأمثلة:
وفيها شيئان هما:
1 - أمثلة الاستفهام.
2 - أمثلة نحو الاستفهام.
الشيء الأول: أمثلة الاستفهام:
من أمثلة الاستفهام ما يأتي:
1 - هل تزوجني ابنتك.
2 - أتزوجني ابنتك.
الجزء: 1 - الصفحة: 120
الشيء الثاني: أمثلة نحو الاستفهام:
وفيه نقطتان هما:
1 - بيان الراد بنحو الاستفهام.
2 - الأمثلة.
النقطة الأولى: بيان المراد بنحو الاستفهام:
المراد بنحو الاستفهام ما يأتي:
1 - التمني.
2 - الترجي.
3 - العرض.
النقطة الثانية: الأمثلة:
وفيها ثلاث قطع.
القطعة الأولى: أمثلة التمني:
ومنها أن يقول الخاطب لولي المخطوبة: ليتك تزوجني ابنتك.
القطعة الثانية: أمثلة الترجي:
ومنها أن يقول الخاطب لولي المخطوبة: لعلك تزوجني ابنتك.
القطعة الثالثة: أمثلة العرض:
ومنها أن يقول الخاطب لولي المخطوبة: ألا تزوجني ابنتك.
الفقرة الثانية: حكم العقد:
وفيها شيئان هما:
1 - بيان الحكم.
2 - التوجيه.
الشيء الأول: بيان الحكم:
إذا تقدم القبول على الإيجاب بلفظ الاستفهام ونحوه لم يصح العقد، والظاهر أنه لا خلاف، فلم أر من ذكر فيه خلافا.
الجزء: 1 - الصفحة: 121
الشيء الثاني: التوجيه:
وجه عدم صحة النكاح إذا تقدم القبول على الإيجاب بلفظ الاستفهام ونحوه: أنه لا يدل على الرغبة الجازمة في النكاح؛ لأنه مجرد استطلاع لرأي الولي، ومعرفة موافقته، والنكاح يجب أن يكون مبتوتاً لا تعليق فيه احتياطا للفروج وقطعا للخلاف والنزاع ولتتأتى الشهادة على انعقاده.
الجزئية الثانية: إذا كان بلفظ الماضي والأمر:
وفيها فقرتان هما:
1 - الأمثلة.
2 - حكم العقد.
الفقرة الأولى: الأمثلة:
وفيها شيئان هما:
1 - أمثلة الماضي.
2 - أمثلة الأمر.
الشيء الأول: أمثلة الماضي:
من أمثلة تقدم القبول على الإيجاب بلفظ الماضي ما يأتي.
1 - قول الخاطب لولي المخطوبة: تزوجت ابنتك.
فيقول الولي زوجتك إياها.
2 - قول الخاطب لولي المخطوبة: قبلت نكاح ابنتك.
فيقول الولي أنكحتك إياها.
الشيء الثاني: أمثلة الأمر:
من أمثلة تقدم القبول على الإيجاب بلفظ الأمر ما يأتي:
1 - أن يقول الخاطب لولي المخطوبة: زوجني ابنتك.
فيقول الولي: زوجتك إياها.
2 - أن يقول الخاطب لولي المخطوبة: انكحني ابنتك فيقول الولي: أنكحتك إياها.
الفقرة الثانية: حكم العقد:
وفيها ثلاثة أشياء هي:
1 - الخلاف.
2 - التوجيه.
3 - الترجيح.
الجزء: 1 - الصفحة: 122
الشيء الأول: بيان الخلاف:
إذا تقدم القبول على الإيجاب بلفظ الماضي أو الطلب فقد اختلف في صحة
النكاح على قولين.
القول الأول: أنه لا يصح.
القول الثاني: أنه يصح.
الشيء الثاني: التوجيه:
وفيه نقطتان هما:
1 - توجيه القول الأول.
2 - توجيه القول الثاني.
النقطة الأولى: توجيه القول الأول:
وجه هذا القول: بأن القبول يكون لشيء حاصل، فإذا تقدم القبول على الإيجاب كان قبولا لأمر لم يحصل فلا يصادف محلا، كما لو وقع التزويج على معدوم مثل ما لو قال: زوجتك بنتي ولا بنت له.
النقطة الثانية: توجيه القول الثاني:
وجه هذا القول بما يأتي.
1 - قصة المرأة التي عرضت نفسها على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، فقال رجل: زوجنيها.
إن لم يكن لك بها حاجة.
فقال - صلى الله عليه وسلم -: (ملكتها بما معك من القرآن) 13.
ووجه الاستدلال به: أنه لم يرد أن الرجل قال: قبلت.
بعد قول الرسول - صلى الله عليه وسلم -: (زوجتكها).
الجزء: 1 - الصفحة: 123
1 - أن العبرة في العقود ما يدل على المعنى، وذلك حاصل في النكاح ولو تقدم القبول على الإيجاب.
الشيء الثالث: الترجيح:
وفيه ثلاث نقاط هي:
1 - بيان الراجح.
2 - توجيه الترجيح.
3 - الجواب عن وجهة القول المرجوح.
النقطة الأولى: بيان الراجح:
الراجح - والله أعلم - عدم الصحة.
النقطة الثانية: توجيه الترجيح:
وجه ترجيح عدم صحة النكاح إذا تقدم القبول على الإيجاب: أن الفروج يحتاط لها، والقول بعدم صحة النكاح إذا تقدم القبول على الإيجاب أحوط.
النقطة الثالثة: الجواب عن وجهة القول المرجوح:
وفيها قطعتان هما:
1 - الجواب عن قصة الواهبة.
2 - الجواب عن أن الاعتبار في العقود ما دل على المعنى.
القطعة الأولى: الجواب عن الاستدلال بقصة الواهبة:
يجاب عن ذلك: بأنه لا يلزم من عدم نقل القبول بعد الإيجاب عدم وقوعه لسببين:
السبب الأول: أن الحكاية ليست لصيغة العقد، ولكنه لملابسات العقد وما وقع عليه.
السبب الثاني: أن قبول النكاح بعد إيجابه كان مستقرا عند الحاضرين فلا غرابة فيه تستدعي نقله.
الجزء: 1 - الصفحة: 124
القطعة الثانية: الجواب عن أن الاعتبار في العقود ما دل على المعنى:
يجاب عن ذلك: بأن النكاح يختلف عن سائر العقود؛ لأن الفروج يجب الاحتياط لها، وأن ينأى بعقودها عن الإشكالات وأسباب الخلاف.
الجانب السادس: اتصال القبول بالإيجاب:
قال المؤلف - رحمه الله تعالى -: وإن تأخر عنه صح ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما يقطعه، وإن تفرقا قبله بطل.
الكلام في هذا الجانب في أربعة أجزاء هي:
1 - المراد بالمجلس.
2 - المراد بالتفرق.
3 - أثر التفرق قبل القبول على العقد.
4 - التشاغل عن القبول.
الجزء الأول: المراد بالمجلس:
المراد بالمجلس مكان العقد الذي عقد فيه.
الجانب الثاني: المراد بالتفرق:
وفيه جزءان هما:
1 - بيان المراد بالتفرق.
2 - أنواع التفرق.
الجزء الأول: بيان المراد بالتفرق:
المراد بالتفرق: مفارقة أحد العاقدين للآخر حقيقة أو حكما.
الجزء الثاني: أنواع التفرق:
وفيه جزئيتان هما:
1 - التفرق الحقيقي أو الحسي.
2 - التفرق الحكمي.
الجزئية ألاولى: التفرق الحسي:
وفيه فقرتان هما:
1 - المراد به.
2 - أنواعه.
الجزء: 1 - الصفحة: 125
الفقرة الأولى: بيان المراد بالتفرق الحسي:
التفرق الحسي هو مفارقة أحد العاقدين ببدنه من مجلس العقد.
الفقرة الثانية: أنواع التفرق الحسي:
وفيه شيئان هما:
1 - التفرق الاختياري.
2 - التفرق الإجباري.
الشيء الأول: التفرق الاختياري:
وفيه نقطتان هما:
1 - بيان المراد به.
2 - أمثلته.
النقطة: الأولى: بيان المراد بالتفرق الاختياري:
المراد بالتفرق الاختياري: ما يقع من الشخص نفسه بطوعه واختياره من غير تأثير خارجي.
النقطة: الثانية: أمثلة التفرق الاختياري:
من أمثلة التفرق الاختياري ما يأتي:
1 - أن يترك أحد العاقدين محل العقد بطوعه واختياره.
2 - أن يكون العقد في سيارة فينزل أحد العاقدين منها بطوعه واختياره ويبقى الآخر.
3 - أن يكون العقد في طريق فيعدل أحد العاقدين عنه بطوعه واختياره ويستمر الآخر فيه.
الشيء الثاني: التفرق الإجباري:
وفيه نقطتان هما:
1 - بيان المراد به.
2 - أمثلته.
الجزء: 1 - الصفحة: 126
النقطة الأولى: بيان المراد بالتفرق الإجباري:
التفرق الإجباري: ما يحصل من غير إرادة الشخص ولا اختياره.
النقطة الثانية: أمثلة التفرق الإجباري:
من أمثلة التفرق الإجباري ما يأتي.
1 - أن يخطف الزوج بعد الإيجاب وقبل القبول.
2 - أن تأخذ الشرطة الزوج بعد الإيجاب وقبل القبول.
الجزئية الثانية: التفرق الحكمي:
وفيها فقرتان هما:
1 - بيان المراد به.
2 - أمثلته.
الفقرة الأولى: المراد بالتفرق الحكمي أو المعنوي:
المراد بالتفرد الحكمي أو المعنوي: زوال العقل في المجلس.
الفقرة الثانية: الأمثلة:
من أمثلة التفرق الحكمي أو المعنوي ما يأتى:
1 - النوم.
2 - الجنون.
3 - الإغماء.
الجانب الثالث: أتر التفرق قبل القبول على الإيجاب:
وفيه جزءان هما:
1 - التفرق بالنوم.
2 - التفرق بغير النوم.
الجزء الأول: التفرق بالنوم:
وفيه جزئيتان هما:
1 - إمكانية التفرق بالنوم.
2 - بيان الأثر.
الجزء: 1 - الصفحة: 127
الجزئية الأولى: إمكانية التفرق بالنوم:
لا يستبعد ذلك وكثيراً ما ينام الشخص بين الناس، خصوصاً إذا طال المجلس ومن ذلك ما يأتي:
1 - أن يكون الشخص متناولا علاجا منوما فيغلبه النوم قبل أن يجيب.
2 - أن يكون الشخص مرهقاً من طول سهر أو سفر أو عمل ويطول به المجلس فيغلب عليه النوم قبل الإجابة.
الجزئية الثانية: بيان الأثر:
وفيه فقرتان هما:
1 - بيان الأثر.
2 - التوجيه.
الفقرة الأولى: بيان الأثر:
التفرق بالنوم لا يبطل الإيجاب.
الفقرة الثانية: التوجيه:
وجه عدم بطلان الإيجاب بالنوم: أنه لا يزول به العقل زولا كاملا يذهب معه الإحساس ولذا لا يزول به التكليف.
الجزء الثاني: التفرق بغير النوم:
وفيه جزئيتان هما:
1 - بيان الأثر.
2 - التوجيه.
الجزئية الأولى: بيان الأثر:
إذا حصل التفرق بغير النوم بعد الإيجاب وقبل القبول بطل الإيجاب ووجبت إعادته.
الجزئية الثانية: التوجيه:
وفيها فقرتان هما:
الجزء: 1 - الصفحة: 128
1 - توجيه البطلان بالتفرق بالأبدان.
2 - توجيه البطلان بالإغماء والجنون.
الفقرة الأولى: توجيه البطلان بالتفرق بالأبدان:
وجه بطلان الإيجاب بالتفرق بالأبدان: أنه يدل على الإعراض عنه وعدم الرغبة في النكاح فينعدم التوافق بين الإرادتين.
الفقرة الثانية: توجيه البطلان بالتفرق بالإغماء والجنون:
وجه بطلان الإيجاب بالتفرق بالإغماء والجنون: أنه يزول بهما العقل زوالا كلاملا، ولذا يسقط بهما التكليف.
الجانب الرابع: التشاغل عن القبول:
وفيه جزءان هما:
1 - التشاغل بما يقطعه.
2 - التشاغل بما لا يقطعه.
الجزء الأول: التشاغل بما لا يقطعه:
وفيه جزءان هما:
1 - المراد بما يقطعه.
2 - أمثلته.
3 - أثره على العقد.
الجزئية الأولى: المراد بما يقطع القبول عن الإيجاب:
المراد بما يقطع القبول عن الإيجاب: التشاغل بموضوع لا علاقة له بالعقد.
الجزئية الثانية: الأمثلة:
من أمثلة التشاغل بما يقطع القبول عن الإيجاب ما يأتي:
1 - التشاغل بالبيع والشراء.
2 - التشاغل بالقراءة.
3 - التشاغل بتبادل الأخبار وأقوال الصحف ووسائل الإعلام.
الجزء: 1 - الصفحة: 129
الجزئية الثالثة: أتر التشاغل بما يقطع القبول عن الإيجاب على العقد:
وفيها فقرتان هما:
1 - بيان الأثر.
2 - التوجيه.
الفقرة الأولى: بيان الأثر:
التشاغل بما يقطع القبول عن الإيجاب يبطل الإيجاب ويمنع صحة العقد، وتتعين إعادته.
الفقرة الثانية: التوجيه:
وجه بطلان الإيجاب بالتشاغل بما يقطعه: أن ذلك يدل على الإعراض عنه وعدم الرغبة فيه فينعدم التوافق بين الإرادتين.
الجزء الثاني: التشاغل بما لا يقطعه:
وفيه ثلاث جزئيات هي:
1 - المراد بما لا يقطعه.
2 - أمثلته.
3 - أثره على العقد.
الجزئية الأولى: المراد بما لا يقطع القبول عن الإيجاب:
المراد بما لا يقطع القبول عن الإيجاب: التشاغل في موضوع العقد.
الجزئية الثانية: الأمثلة:
من أمثلة التشاغل بما لا يقطع القبول عن الإيجاب ما يأتي:
1 - التفاهم في مقدار المهر.
2 - التفاهم في بعض الشروط.
3 - التفاهم في تحديد موعد الدخول.
الجزئية الثالثة: أثر التشاغل بما لا يقطع القبول عن الإيجاب على العقد: التشاغل بما لا يقطع القبول عن الإيجاب لا أثر له على العقد، ويصح القبول بعده، من غير إعادة للإيجاب.
الجزء: 1 - الصفحة: 130
الجانب السابع: مطابقة القبول للإيجاب:
وفيه ثلاثة أجزاء هي:
1 - المراد بمطابقة القبول للإيجاب.
2 - أمثلة عدم مطابقة القبول للإيجاب.
3 - أثر عدم مطابقة القبول للإيجاب على العقد.
الجزء الأول: المراد بمطابقة القبول للإيجاب:
المراد بمطابقة القبول للإيجاب: أن يكون القبول من الوجب له للمسماة في الإيجاب، فإن كان القبول من غير الوجب له، أو منه لغير المسماة؟ في الإيجاب لم يحصل التطابق بين القبول والإيجاب.
الجزء الثاني: الأمثلة:
وفيه جزئيتان هما:
1 - أمثلة مطابقة القبول للإيجاب.
2 - أمثلة عدم مطابقة القبول للإيجاب.
الجزئية الأولى: أمثلة مطابقة القبول للإيجاب:
من أمثلة ذلك ما يأتي:
1 - أن يخاطب الولي الزوج بقوله: زوجتك بنتي هذه، فيقول الزوج: قبلت هذا الزواج.
2 - أن يقول: زوجت بنتي هدى سالم بن عبد الله، فيقول سالم: قبلت هذا الزواج.
3 - أن يقول الولي: زوجت بنتي زينب هذا الرجل، ويشير إليه فيقول المشار إليه: قبلت هذا الزواج.
الجزئية الثانية: أمثلة عدم مطابقة القبول للإيجاب:
من أمثلة عدم مطابقة القبول للإيجاب ما يأتي:
الجزء: 1 - الصفحة: 131
1 - أن يقول الولي: مخاطباً الزوج: زوجتك بنتي هيفاء فيقول الزوج: قبلت الزواج بمريم.
2 - أن يقول الولي: زوجت بنتي هندا محمدا، فيقول صالح قبلت هذا الزواج.
3 - أن يقول الولي مخاطبا الزوج: زوجتك بنتي هذه ويشير إليها، فيقول الزوج: قبلت الزواج بتلك، ويشير إلى أخرى.
الجزء الثالث: أثر عدم مطابقة القبول للإيجاب على العقد:
وفيه جرئيتان هما:
1 - بيان الأثر.
2 - التوجيه.
الجزئية الأولى: بيان الأثر:
إذا لم يتطابق القبول مع الإيجاب لم يصح العقد.
الجزنية الثانية: التوجيه:
وجه عدم صحة العقد إذا لم يتطابق القبول مع الإيجاب.
عدم تطابق الإرادتين وهو شرط.
الجانب الثاني: تضمن الإيجاب للقبول:
وفيه أربعة أجزاء:
1 - المراد بتضمن الإيجاب للقبول.
2 - مثال تضمن الإيجاب للقبول.
3 - حالة تضمن الإيجاب للقبول.
4 - إجزاء القبول عن الإيجاب.
الجزء الأول: المراد بتضمن الإيجاب للقبول:
المراد بتضمن الإيجاب للقبول: أن يدل الإيجاب على القبول ويفيد حصوله.
الجزء الثاني: أمثلة تضمن الإيجاب للقبول:
من أمثلة تضمن الإيجاب للقبول ما يأتي:
الجزء: 1 - الصفحة: 132
1 - أن يقول ولي اليتيمة بحضور الشهود: تزوجت فلانة.
2 - أن يقول بحضرة الشهود: زوجت نفسي فلانة وقبلت نكاحها.
3 - أن تأذن المرأة للرجل أن يتزوجها وتوكله في عقد النكاح.
فيقول بحضرة الشهود: تزوجت فلانة بنت فلان.
4 - أن يوكل الولي رجلا أن يعقد لنفسه على موليته فيقول بحضرة الشهود: تزوجت فلانة بنت فلان.
5 - أن يقول السيد: زوجت أمتي فلانة عبدي فلانا.
6 - أن يقول ولي اليتيمين: زوجت موليتي فلانة بنت فلان موليي فلان بن فلان.
7 - أن يوكل الزوجان المأذون في أن يتولى طرفي العقد عنهما فيقول: زوجت فلانة بنت فلان، فلان بن فلان.
الجزء الثالث: حالة تضمن الإيجاب للقبول:
يتضمن الإيجاب للقبول: حين تولي طرفي العقد.
الجزء الرابع: إجزاء الإيجاب عن القبول:
وفيه جزئيتان هما:
1 - الإجزاء.
2 - التوجيه.
الجزئية الأولى: الإجزاء:
إذا كان الموجب للنكاح والقابل له وأحدا أجزأ الإيجاب عن القبول.
الجزئية الثانية: التوجيه:
وجه إجزاء الإيجاب عن القبول حين تولي طرفى العقد: أن الإيجاب متضمن للقبول؛ لأن القبول إظهار الموافقة على الإيجاب، وذلك معلوم من الإيجاب إذا كان الموجب هو المسؤول عن القبول.
الجزء: 1 - الصفحة: 133